2005年10月27日修訂的《中華人民共和國公司法》第二十八條、第三十一條、第九十四條、第二百條規定了虛假出資行為的法律責任。但該規定也比較原則且可操作性弱，不足以解決司法實踐中遇到的復雜問題，尤其是缺乏對民事責任的規定。筆者認為有必要對其進行分析。
一、股東虛假出資的審查認定

出資是股東依照公司法和公司章程以及公司設立協議向公司交付財產的行為，是股東最重要、最基本的義務，也是形成公司財產的基礎。為了保證公司資產的充實，維護債權人和社會公眾的利益，各國立法對股東的出資都作了嚴格的規定。股東應按照公司法規定和公司章程約定的出資方式和出資額向公司履行出資義務，繳納出資，否則構成虛假出資或抽逃出資。所謂虛假出資是指股東表面上出資而實際未出資，本質特征是股東未支付相應對價而取得公司股權，如公司法第200條所指的情形。

虛假出資本質特征是未支付相應對價而取得公司股權，實踐中主要有以下表現形式：1、以無實際現金或高于實際現金的虛假的銀行進帳單、對帳單騙取驗資報告，從而獲得公司登記；2、以虛假的實物投資手續騙取驗資報告，從而獲得公司登記；3、以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資，但未辦理財產轉移手續；4、股東設立公司時，為了應付驗資，將款項短期轉入公司帳戶后又立即轉出，公司未實際使用該項款項進行經營；5、未對投入的凈資產進行審計，僅以投資者提供的少 記負債高估資產的會計報表驗資。審查認定股東虛假出資必然涉及一個重要問題是舉證責任的分配，債權人主張公司股東出資不到位，當然應承擔相應的舉證責任，但由于出資的主要證據材料應當保存在公司或出資人手中，債權人取證在事實上存在困難，根據最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條："又證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立"的規定，對于股東出資是否到位，原則上應當由債務人（包括公司和股東）負舉證責任。因此對債權人的舉證責任要求不宜嚴苛，只要其能舉出能使人對股東出資虛假產生合理懷疑額表面證據或者證據線索，法院應要求債務人提供相關證據證明其不存在虛假出資。

二、虛假出資的股東應承擔的民事責任

為保證公司資本的充實，維護公司出資股東、債權人和社會公眾的利益，公司的發起人或股東應當承擔相應的虛假出資責任。

（一）股東的出資違約責任。股東的虛假出資行為違反了股東之間的出資協議，無論是有限責任公司或是股份有限公司，公司章程是規范公司的組織關系和活動方式的總規則，是公司存在和活動的基本依據，是公司行為的根本準則，由全體股東或發起人共同約定且簽署，故公司章程具有契約性質。公司章程一經批準，其效力及于公司和所有股東，從某種意義上說，公司章程是全體股東之間的協議。公司法第28條第2款規定，規定不按前款規定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。筆者認為，該款僅適用于公司股東（公司成立前為發起人）簽訂了設立協議的情況，而無論當事人之間的這種糾紛是發生在公司設立期間還是發生在公司設立成功之后，只要糾紛所涉及的利益是股東的個別利益，而不是公司的整體利益，即可提起違約之訴，違反的股東無論主觀是否存在過錯均應承擔對公司和其他股東的違約責任，賠償其他股東因此而受到的經濟損失，包括追繳出資、損害賠償和利息罰則。當然訴訟的依據是設立協議中關于虛假出資責任條款的約定，只要該條款不與公司法和公司章程相抵觸。

（二）違法的股東對公司的侵權責任。侵權行為一般是指行為人由于過錯侵害他人的財產、人身，依法應承擔民事責任的行為。根據侵權行為的性質不同可分為積極侵權行為和消極侵權行為。股東抽逃出資構成對公司財產的積極侵權，虛假出資則構成對公司消極侵權。無論股東存在哪種出資不實形態，都構成對公司財產實質上的占有和侵犯。首先，股東明知設立公司要有投資而故意出資不實；其次，因股東出資不實，客觀上公司財產不正當地減少；再次，股東地行為已經違反了公司法關于股東應足額繳納出資地規定，具有違法性；最后，股東的虛假出資行為與公司財產的減少有直接的因果關系。公司法第四條規定，公司享有股東投資形成的全部法人財產權。股東的虛假出資行為侵害了公司的法人財產權，為此，違法股東應當補交相應的出資及法定利息。因違法股東出資不到位的侵權行為還可能給公司的生產經營造成經濟損失，也應當予以賠償。

（三）股東的代表訴訟權和債權人的代位權，如果公司怠于對違法股東的虛假出資行為起訴、追償損失，其他股東則可提起股東代表訴訟。此即所謂的股東派生訴訟，其是現代公司多元化、股權日益分散化，廣大中小股東難以與公司控股股東抗衡，基于保護中小股東利益而創設的一項制度。竭盡公司內部救濟原則是股東派生訴訟的前提，即股東在提起訴訟前請求過公司權力機構行使訴權或采取其他補救措施，但均遭拒絕。在公司不能清償債務且怠于行使對股東虛假出資行為的追索債權時，債權人可以行使對公司享有的代位權，直接要求違法股東清償其債務。

（四）公司設立時的其他發起人股東對違法股東的虛假出資行為承擔連帶責任，因為發起人股東對公司負有資本充實責任，修訂后的公司法第31條關于"有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任"的規定和第94條關于"股份有限公司成立后，發起人未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳；其他發起人承擔連帶責任"、"股份有限公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發起人補足其差額；其他發起人承擔連帶責任"的規定。發起人股東在公司設立過程中的關系視為合伙，其人和性質較強，股東之間出于相互信任及制約機制而成立公司。各股東通過公司的資產狀況很容易地了解公司的注冊資本的到位情況相互行使監督權，且公司的股東更有條件防范出資不實，對出資不實地股東享有追償權，從利益平衡的角度，不能讓其他債權人承擔風險責任。所以對此期間發生的虛假出資行為（包括出資不實行為），各發起人要承擔連帶責任。

此外，從實際情況看，其他發起人對虛假出資行為的發生實明知的，甚至是參與共謀，以虛假文件騙取公司登記，既有過錯當然要承擔責任。立法規定其對公司或債權人承擔連帶責任也體現了法律要求的誠信原則。其他股東在承擔連帶責任后，對違法股東可以再行使代位求償權，在股東虛假出資未導致公司注冊資本低于法定限額的情況下。對公司增加注冊資本時發生的虛假出資行為也應當追究違法者的民事責任，但需要注意的是責任環境的變化使責任主體范圍也發生變化。增資時的其他股東僅在對虛假出資行為或其損害后果負有過錯的情況下才承擔責任，如有參與共謀、明知故縱、發現虛假出資行為后阻礙公司行使追索權等行為，因為此時不再是公司設立階段，股東之間不再視為合伙關系，各股東原則上應其過錯原則獨立承擔民事責任。

在股東虛假出資未導致公司注冊資本低于法定最低限額的情況下，各出資未到位的股東在在各自出資的差額范圍內分擔責任。在因多名股東出資不實導致各股東對公司債務承擔連帶責任的情形下，出資不實的股東之間可按其實際出資額與應出資額的差額比例分擔責任。當股東承擔了超過自己的份額的責任，均可以就超出部分向其他股東追償。這種計算方法所體現的原則是：誰應出資與實際出資的差額越大，誰就過錯越大，誰應承擔的責任就越大。